
《社会法评论》是由中国人民大学劳动法和社会保障法研究所、中国人民大学法学院社会法教研中心主办的学术刊物,由中国人民大学法学院林嘉教授担任主编。
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卷首语
林嘉
于中国人民大学明德法学楼
2020年11月初
正是橙黄橘绿时,新一卷的《社会法评论》即将付梓出版。2020年注定是不平凡的一年,新冠肺炎疫情不仅是新中国成立以来发生的传播速度最快、感染范围最广、防控难度最大的重大突发公共卫生事件,也是近百年来人类遭遇的影响范围最广的全球大流行病。突发的新冠肺炎疫情给我国的经济社会发展和劳动就业也带来了极大的影响,给社会法的理论、制度与实践提出了新的问题。例如,如何妥善平衡因疫情停工停产期间劳动者生活保障与企业纾困减负之间的关系?如何解决疫情期间的工伤认定问题?如何充分发挥社会救助制度对疫情中特殊困难群体的保障兜底功能?如何应对复工复产期间对劳动者的地域歧视与健康歧视问题?疫情发生后,社会法各位同仁积极开展学术研究与交流,为国家防控疫情与统筹经济社会发展工作献智献策。在党中央的坚强领导下,通过各方的艰苦努力,我国在疫情防控中取得了巨大的成就,全国疫情防控进入常态化。“后疫情”时代,如何建立健全民生保障的长效机制,降低疫情反复对经济社会有序复苏、人民生命健康安全及基本生活保障的影响,仍是社会法需要解决的重要课题。
本卷《社会法评论》分为“法学论坛”、“工作时间法专题”、“域外法学”和“青年法苑”四个栏目,共计14篇文章。
“法学论坛”部分收入4篇文章。董保华教授的《劳动权利救济中的悖论及思考——深圳佳士“维权”事件的启示》揭示了目前我国群体劳动争议与集体劳动争议逆向发展的“二元”局面,论证了劳动争议领域公力救济、私力救济错位与社会救济缺位产生的悖论及其逻辑关系,并通过对各个概念的精细划分与组合,理顺了我国的劳动争议处理体制。王天玉副研究员的《对几个劳动法学理基本命题的反思》以增进劳动法学理的周延性为出发点,对“劳动法倾斜保护”“劳动者分层保护”“从属性是定性判断还是程度判断”“非典型劳动关系的界定”等劳动法学领域影响广泛的基本命题进行审视、反思与提炼。曹艳春教授与周若涵同学合作的《美国灾难失业援助制度对我国的启示》以新冠肺炎疫情暴发为背景,通过对美国重大灾害停工期救济制度的比较研究,认为我国可在借鉴美国灾难失业援助制度的基础上建立适用于我国的重大灾难停工补助制度,解决保障和平衡好企业和劳动者双方权益的问题。闫冬副教授和陈子旻同学合作的《英国个别劳动法的动态平衡》聚焦英国普通法、制定法和实操指导中涉及的调整劳动基准规范,梳理了英国个别劳动法在劳动权利保护与救济方面的最新发展以及针对经济“新常态”的相应调整。
“工作时间法专题”部分收入3篇文章。邱骏彦教授的《台湾特别休假制度之前世、今生与未来》系统地梳理了我国台湾地区特别休假制度的目的、演进及最新的发展动态,指出基于特别休假(带薪年休假)制度的立法精神,相关法律与政策的重点应聚焦于如何鼓励和支持劳动者特别休假。仲琦博士的《中日副业兼职劳动时间规制探讨》以平台经济的快速发展为背景,详细介绍了日本近年来就从事副业兼职情况下劳动时间规制的相关探讨,建议我国今后可参考日本的解决方案,结合平台经济的特点,作出符合实际国情和中国特色的规制。惠大帅博士的《新时代劳动者休息权视野下的假日制度研究》在对我国假日制度的沿革、法理及存在的问题进行综合分析的基础上,揭示了随着我国经济的迅速发展,当前假日制度所暴露出的不足,并为建构更加科学、理性的假日制度进行了有益的探索。
“域外法学”部分收入4篇文章。李海明副教授翻译的乌拉·刘昆教授的《国际和欧洲背景下的罢工权限制》旨在于更广的产业行动上探究罢工权的国际管制,审视欧盟框架下的罢工权在欧盟和欧洲人权法院的不同路径,并从其特殊的历史、政治和社会经济背景角度进行解释。阎天助理教授翻译的艾伦·海德教授的《劳动法理念这回事:一则寓言》对美国集体劳动法实践衰落而理论蓬勃发展的现象进行反思,认为这种理论与实践的背反意味着理论脱离了实践,尖锐批评的初衷是呼吁集体劳动法理论能够回归实践、反映实践。陈靖远博士翻译的阿兰·苏彼欧教授的《工作转型与欧洲劳动法的未来》以传统福特主义生产模式向后福特主义生产模式的转型为背景,对参照这种模式发展起来的欧洲各国劳动法进行比较研究,从多个视角探讨劳动法是否以及在何种程度上发生了改变。马进博士与罗寰昕同学共同翻译的荒木尚志教授与西尔万·劳洛姆教授合作的《劳动的组织、生产率与福利》一文,同样以就业形态和工作方式的多样化为背景,探讨如何更好地平衡灵活性和安全性及促进工作福利。
“青年法苑”部分收入3篇文章。袁少杰博士的《从长期照护保险法到长期照顾服务法》以老龄化危机下高龄、失能老人的养老保障问题为研究对象,围绕长期照护保险法律关系的架构、核心与实质展开分析,并就长期照护保险制度的建构与完善提出了立法建议。王健博士的《拉德布鲁赫社会法差异理念的评述与启示》完整地梳理与评述了德国法哲学先驱拉德布鲁赫对“差异性理念”的阐述,并以此为基础分析了差异性理念对我国社会法建构的启示意义,进一步丰富了社会法学基础理论的研究成果。孙鸿亮同学的《劳动者责任的双重豁免》着眼于“劳动者侵权责任”这一民法与劳动法交叉的法律问题,采用法教义学的研究方法,对劳动者的外部损害赔偿责任豁免与内部追偿责任豁免的依据和实现,以及责任豁免的限度进行了深入分析,展现了其扎实的理论功底。
本卷征稿自2019年10月起至2020年6月共9个月的时间,经历了新冠肺炎疫情而仍得以顺利出版,尤难能可贵。这不仅得益于诸位学界先进与青年才俊惠赐的高质量稿件,也离不开同行专家的义务评审与编辑团队的辛勤工作。我们唯有再接再厉,始终秉持“学术至上、追求卓越”的创刊宗旨,将《社会法评论》构建为推动中国社会法学研究与司法实务的重要交流平台,方能不辜负各界的大力支持。
法学论坛
劳动权利救济中的悖论及思考——深圳佳士“维权”事件的启示
董保华 华东师范大学法学院教授,中国社会法学研究会副会长
【摘要】
法制框架外的群体劳动争议无规则但数量增加,法制框架内的集体劳动争议有规则但数量减少,这种逆向发展是我国劳动争议领域长期存在的现象。通过对深圳佳士“维权”事件的分析,探索劳动领域存在的四个悖论。我国的制度瓶颈是缺少团体劳动争议以及由此带来的社会救济手段。只有厘清群体争议、集体争议、团体争议,协调权利争议与利益争议的相互关系,形成私力救济、公力救济、社会救济之间的互动与平衡,才能使我国的劳动关系走向和谐。
【关键词】
群体争议;集体争议;团体争议;私力救济;公力救济;社会救济
【目次】
一、问题的提出:群体劳动争议、集体劳动争议逆向发展
二、公力救济与私力救济的错位
三、社会救济与社团争议的缺位
四、权利救济形式背后的越位
五、错位、缺位、越位的治理
对几个劳动法学理基本命题的反思
王天玉 中国社会科学院法学研究所社会法室副主任,副研究员
【摘要】
劳动法学理基本命题是学科知识体系和思维方式的基础。几个影响广泛的基本命题已成为学术讨论的常用话语,但其内在逻辑值得反思。第一,“劳动法倾斜保护”对劳动法的定位有误,劳动法不存在“倾斜”,就是劳动者保护法。第二,“劳动者分层保护”是对社会生产方式多样性的回应,但不能将社会学分层理论直接作为劳动者的分层依据。第三,“从属性”是针对定性的法律评价,应表述为“有无”,“从属”是针对程度的事实评价,应表述为“强弱”;第四,“非典型劳动关系”应以人格从属性为前提,在认定劳动关系的基础上,特指不具有正规就业的无固定期限、直接雇佣、全日制等特征的劳动关系。只有不断审视、反思、提炼已有的学理命题,才能提升劳动法学术品格,促进其本土发展。
【关键词】
倾斜保护;劳动者分层;从属性;非典型劳动关系
【目次】
一、“劳动法倾斜保护”之反思
二、“劳动者分层保护”之反思
三、“从属性强弱”之反思
四、“非典型劳动关系”之反思
五、结语
美国灾难失业援助制度及对我国的启示
曹艳春 上海海事大学法学院教授、博士生导师
周若涵 上海海事大学法学院硕士研究生
【摘要】
重大灾难发生后,当企业因灾情的影响而停产停业或应政府防控灾难的要求而停工,或者工作场所、交通受到严重破坏时,劳动者不得不面临工作中断的状况,甚至有劳动者因重大灾难导致的企业经营困难而失业。为了保障劳动者的基本生活条件,同时减轻企业的经济负担,我国可借鉴美国灾难失业援助制度,建立适用于我国的灾难停工补助制度,即符合一定条件的因重大灾难而停工或失业的人员,可以按照法定程序申领灾难停工补助金,依法保障其在停工或失业期间的收入来源,以有序应对突发灾情带来的损失,维护社会的和谐稳定。
【关键词】
重大灾难;停工期救济;失业保险
【目次】
一、问题的缘起
二、美国灾难失业援助制度的比较研究
三、我国设立灾难停工补助制度的必要性
四、我国设立重大灾难停工补助制度之思考
五、结语
英国个别劳动法的动态平衡
闫冬 法学博士,北京外国语大学法学院副教授
陈子旻 北京外国语大学法学院硕士研究生
【摘要】
英国个别劳动法一直与集体劳动法相生相伴,逐渐形成了一套广泛且基本的劳动权利。英国个别劳动法的外部和内部边界的厘定和收放都带有非常强烈的时代性:它与集体劳动法之间此消彼长的关系代表了劳动治理理念的变化;它内部权利体系的动态平衡代表了劳动力市场的变化。英国个别劳动法的最新发展也是对社会现实的回应,有很高的研究价值。本文将通过梳理英国个别劳动法的框架和最新发展,为深入研究英国劳动法的变化提供素材和文献准备。
【关键词】
英国劳动法;劳动基准;劳动保护
【目次】
一、英国劳动法的渊源
二、工作时间法
三、劳动报酬法
四、公平就业法
五、劳务派遣法
六、零时工合同与平台用工的法律规制
七、劳动者的个人信息保护
八、结语
工作时间法专题
台湾特别休假制度之前世、今生与未来
邱骏彦 日本国立神户大学法学博士,台湾文化大学法律系教授
【目次】
一、法定特别休假之立法目的——代前言
二、台湾特别休假制度之前世
三、台湾特别休假制度之今生
四、台湾特别休假制度之未来
中日副业兼职劳动时间规制探讨
仲琦 日本劳动政策研究研修机构研究员,千叶商科大学客座讲师
【摘要】
为了适应就业形态的变化和应对劳动力不足,尽可能解放现有劳动力,日本近年着眼于鼓励从事副业兼职,并就从事副业兼职情况下的劳动时间规制作出了一系列详细探讨。而在我国,从业者不仅可通过网络平台从事副业兼职,还存在同时通过复数平台给付劳务的现象。在平台经济快速发展的背景下,日本副业兼职相关的劳动时间规制探讨,对我国今后劳动时间相关规制的制定具有重要的参考意义。经研究,日本副业兼职劳动时间规制的修订方向,是以劳工自主申报为原则,如劳工不申报,或未如实申报,则雇主不承担相关法律义务。关于劳动时间的合计及加班费等的计算,则采取方便实务操作的方式,力图避免法律法规与实务操作脱节。在我国,在解决平台从业者与平台之间是否存在劳动关系,区分传统劳动时间理论问题与平台经济下的新问题,明确兼职副业是否需要劳动法相应保护的基础上,可参考日本的解决方案,结合平台经济的新特点,做出符合实际国情和中国特色的规制。
【关键词】
副业兼职;劳动时间计算;平台经济;劳动关系认定
【目次】
一、前言
二、日本现行制度对于劳动时间合计的处理
三、日本现行制度下存在的课题
四、日本今后的规制方向
五、我国平台经济背景下的理论适用及探讨
新时代劳动者休息权视野下的假日制度研究
惠大帅 首都经济贸易大学劳动经济学院博士后研究人员
【摘要】
劳动者的休息休假不仅是法定权利,也是基本人权的重要内容。合理的休息休假不仅有益于劳动者的身心健康,还有助于提高劳动生产效率,推动社会经济的发展。新中国建立伊始便确立了假日制度,其间经历了数次修正,现行的假日制度对保障劳动者合法权益,促进生产产生了积极作用。同时,随着我国经济的迅速发展,当前的法定假日制度凸显出法律制度冗杂、部分法规陈旧落后、法律施行等方面的不足,个别假日制度有待进一步修正。如探亲假制度已不适应我国现代社会的发展,带薪年休假制度落实尚未到位,产假假期各地差异巨大等问题都有待进一步修正。一个科学、理性的假日制度能够在我国建立共享型经济社会中发挥其独特的作用。
【关键词】
休息权;假日制度;假日经济;带薪年休假
【目次】
一、假日制度的历史沿革
二、我国现行假日制度的法理透视
三、我国假日制度立法及适用中存在的问题
四、完善我国假日制度的建议
域外法学
国际和欧洲背景下的罢工权限制
[芬]乌拉·刘昆 著 芬兰赫尔辛基大学劳动法和国际私法学教授、芬兰中国法与中国法律文化中心主任
李海明 译 中央财经大学法学院副教授
【目次】
一、引言
二、国际管制与罢工权
三、欧盟管制的框架
四、结语
劳动法理念这回事:一则寓言
[美]艾伦·海德 著 美国罗格斯大学法学院教授
阎天 译 北京大学法学院助理教授
【摘要】
劳动法在发达经济体当中的实践重要性不断下降,甚至其存在也在缩减,而劳动法的学术观念却越发的古怪和复杂。这些经济体已经进入了这样一个时代,工会的代表率在下降,新的工会越来越少,通过公共程序来解决纠纷也越来越不常见。事实上,美国在整整26个月当中都没有合法的国家劳动关系委员会,尽管其病态后果尚难辨明。为了回应这些进展,学界越来越强调关于劳动法功能的理论建构,这些理论很大程度上是从经济学和其他社会科学或哲学当中借用模型。这些模型是意识形态的,也即:它们通过扭曲事物的本相,来论证某种社会实践的正当性。它们独立于劳动法存在,是一种行为现象。
【关键词】
劳动法;国家劳动关系委员会;意识形态;纠纷解决
工作转型与欧洲劳动法的未来:跨学科视角
[法]阿兰·苏彼欧 著 法国法兰西学院讲席教授,国际劳工组织全球未来工作委员会成员
陈靖远 译 清华大学法学院博士后研究人员
【目次】
一、前 言
二、扩大劳动法的范围
三、为个人创造新的职业身份
四、从劳动时间到劳动者时间
五、改变劳资关系的面貌
六、国家与社会公民资格
七、结语
劳动的组织、生产率与福利
[日]荒木尚志 著 日本东京大学法学部、大学院法学政治学研究科教授
[法]西尔万·劳洛姆 著 法国里昂第二大学私法教授
马进 译 中国人民大学法学院博士研究生
罗寰昕 译 中国人民大学法学院硕士研究生
【目次】
一、引言
二、新工作形态及其对劳动和劳动法的影响
三、集体谈判分权化
四、结论
青年法苑
从长期照护保险法到长期照护服务法:体系性联结之视点
袁少杰 清华大学法学院博士研究生,德国明斯特大学访问学者
【摘要】
老龄化危机已经成为世界范围内面临的重要难题,其中更以高龄、失能老人之养老保障问题更为严峻。德日等国先后采取社会保险的方式予以因应,创设了长期照护保险制度,我国目前也正在进行相关试点。就各国经验来看,长期照护保险之保险仅为其形式,最终保障之落实仍应以给付提供即配套服务之完善为着眼点。长期照护保险之立法构建,需要从普通法到专门法形成一套完备体系,以照护需求性之解决为核心,以给付提供为重点,确保服务提供中各种问题的规制,才能真正保障老年经济安全。
【关键字】
长期照护保险;长期照护服务;照护需求性;特别法
【目次】
一、引言:解决高龄化问题的长期照护保险
二、长期照护保险法律关系之提炼:三方与两阶下的公私法融合
三、长期照护保险法律关系之核心:基于照护需求性之保障
四、长期照护保险法律关系之实质:社会保险之类型给付
五、长期照护保险到长期照护服务:由一般法到特别法之建构
拉德布鲁赫社会法差异性理念的评述与启示
王健 武汉大学法学院博士研究生
【摘要】
对拉德布鲁赫丰富且深邃的社会法思想进行评述可以发现,差异性理念是其社会法思想的核心,主要体现在:其一,实质平等思想,是对“形式平等”掩盖下的“实质不平等”的修正;其二,具体人像思想,是对个人作为社会性生物的确认,并且拉德布鲁赫这种集体人的人像范畴仍然是个人化的取向,是个人在抽象集体中的再现,其本质是对“孤独的权利”的保障。因此梳理拉德布鲁赫社会法差异性理念,对我国当前社会法的理论研究有重要的指导意义。
【关键词】
拉德布鲁赫;相对主义;实质平等;具体人像;差异性理念
【目次】
一、引言
二、相对主义:拉德布鲁赫社会法差异性理念的法哲学基础
三、差异性理念之一的实质平等:对形式平等的修正
四、差异性理念之二的具体人像:集体人及其个体性的再现
五、拉德布鲁赫社会法差异性理念对我国的启示
劳动者责任的双重豁免
孙鸿亮 武汉大学法学院硕士研究生
【摘要】
劳动者侵权责任为一种替代责任,体现了劳动者责任豁免的理念,该理念应当贯穿于整个劳动者侵权规范的解释。为此,须从外部关系和内部关系两方面着眼,构建劳动者责任的内外双重豁免体系。在外部关系中,他人决定性背景下对劳动者的倾斜保护是用人单位承担替代责任的理论基础,劳动者享有外部责任豁免的抗辩权。替代责任原理是劳动者侵权领域的基本原理,而非构成过错责任原理(原则)的例外。在内部关系中,当且仅当劳动者主观上具有故意或者重大过失时,用人单位才享有追偿权。即使追偿权得以成立,还应对其数额进行司法酌定。劳动者享有向用人单位逆向追偿的权利。劳动者主观上具有故意或者重大过失时,原则上不享有双重责任豁免的保护。在外部关系中劳动者应当与用人单位承担连带责任,企业的组织过失理论为该连带责任的成立创造了条件;在内部关系中劳动者须分担较大的份额,甚至承担终局责任。
【关键词】
劳动侵权;责任豁免;替代责任;用工者责任;追偿权
【目次】
一、引言
二、外部损害赔偿责任的豁免
三、内部追偿责任的豁免
四、双重责任豁免的限度
五、结论
中国人民大学法学院社会法教研中心
责任编辑:杨 眉
审核编辑:马 进